En marzo de 2020 irrumpió en nuestras vidas y, por supuesto, en las vidas de las empresas y organizaciones, la pandemia Covid-19, que a día de hoy todavía sufrimos sus efectos; para más incertidumbre, hace pocos días la OMS declaraba que sus efectos se extenderían durante décadas, como siempre, dejando a criterio del oyente/lector determinar cuales serán esos efectos, si legales, económicos, sanitarios, sociales. Con información del abogado Hermógenes Montalvo / LegalToday.
El secreto profesional del responsable de cumplimiento normativo o ‘compliance officer’
Durante el periodo de confinamiento y la posterior desescalada, en la comunidad empresarial, y el sector del Compliance, se inició un debate muy interesante, sobre la flexibilidad de los controles durante ese periodo para ayudar de forma efectiva a la recuperación de la actividad económica.
Los modelos o planes de prevención de riesgos penales, que permiten poder acceder a la exoneración de la responsabilidad penal de la persona jurídica, son o han de ser modelos dinámicos, capaces de adaptarse a la vida empresarial, dotarlos de cierta flexibilidad, pues la propia rigidez en algo dinámico (física pura) acaba por romper con el paso del tiempo. De otra banda, tenemos que la flexibilidad (elasticidad) puede acabar por ser tan amplia que, igualmente con el paso del tiempo, puede acabar de ser amplia que no ejerza su función debida.
Los controles de supervisión
El Compliance empezó su andadura en España en 2010, con la Ley Orgánica 5/2010 de Reforma del Código Penal, pero es en 2015 con la Ley Orgánica 1/2015, que introduce una nueva reforma, en su articulo 31 bis, y la posterior Circular 1/2106 de la Fiscalía General del Estado que expone su compromiso con la implantación de los modelos de compliance y como deben ser y que contener para alcanzar el objetivo pretendido por los mismos.
La UNE 19601 plantea un modelo de Compliance que permite su certificación, entre otras normas similares, y en las que se explican ciertos modelos de control.
¿La primera pregunta importante que nos hacemos en estos casos es a QUIÉN? (controlamos), la respuesta es fácil, clientes, proveedores, empelados y directivos.
La Segunda pregunta obligada, sería ¿QUÉ?, simple, la actividad de cada grupo en relación a la actividad comercial de la empresa/organización.
Estas dos preguntas nos llevan a la tercera componente, la más importante, LOS RIESGOS, el conocido mapa de riesgos que nos permitirá elaborar el plan de acción para mitigarlos o reducirlos a la mínima expresión.
Por tanto, tenemos que los riesgos marcan el camino para implantar los controles, pudiendo ser estos clasificados en tres grandes categorías, que no son exclusivas ni excluyentes, serían los preventivos, los proactivos y los reactivos.
No entraremos a analizar cada grupo, pero si diremos, que los dos primeros son los únicos que permiten entrar en el debate de la flexibilidad. Los proactivos y los preventivos.
Uniendo puntos: supervisión, control y riesgo
Llegados este punto tenemos que la supervisión es el ejercicio mismo de hacer efectivo el control, y el control es el resultado de la detección de un riesgo. Sabiendo que el riesgo es la vulnerabilidad que permitirá la comisión de la posible conducta delictiva.
Recapitulando en materia de “Cumplimiento Corporativo” (Primera parte)
La pieza fundamental sería el riesgo, pues todo lo demás deriva o es consecuencia del mismo, incluso la posible instrucción o proceso penal ultimo.
Volviendo al titulo del artículo, podemos decir que la pregunta no sería flexibilizar los controles, sino determinar la magnitud de los riesgos en época de crisis como la actual producida por la pandemia Covid-19.
